二审代理词

尊敬的审判长、审判员：

黄海林律师接受本案被上诉人XX的委托，依法担任其诉讼代理人出庭参加诉讼，现依据事实和法律发表如下代理意见：

一、根本合同相对性原则，本案不存在遗漏被告，上诉人以存在事实不清、程序违法认为需要改判的理由不成立。

上诉人与被上诉人在保险合同中已经明确运输工具发生触礁事故，因施救或保护货物支出的直接合理费用由上诉人承担。本案中，上诉人既然同意承保该批货物，在发生触礁事故后被上诉人已经及时通知上诉人，上诉人作为保险人亦应积极采取措施避免损失的扩大，但上诉人怠于采取措施，被上诉人为了避免货物受损只能自行雇船过货施救，但由于搁浅地点水较浅，需要两次过货才能施救，由此支出施救费XXXXX元。按双方成立的保险合同，被上诉人投保的是国内水路、陆路货物运输保险综合险，综合险已经包括本案存在的触礁事故所造成的损失。据此，该事故属于保险合同约定的保险事故，现上诉人却以施救费XXXXX元过高拒绝赔付，在庭审中又不提供证据证实其主张，不仅有违诚实信用原则，且对其主张应承担不利的后果，即上诉人应依约承担保险赔偿责任。

二、本案不是共同海损不适用受益方分担损失的规则，按保险合同约定上诉人免赔5%应承担施救费XXX元。

根据《海商法》第一百九十三条的规定，共同海损是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。共同海损是《海商法》规定的一项制度，虽然适用于沿海内河货物运输的法律关系，但明确发生共同海损纠纷的船舶，仅限于《海商法》规定的船舶，而《海商法》第三条规定，本法所称船舶，是指海船和其他海上移动式装置。本案中，发生触礁事故的“X”号船，根据适航证书的记载为内河船，不是海船。据此，本案不是共同海损不适用受益方分担损失的规则，上诉人以共同海损为由强烈要求受益方即中国X财产保险股份有限公司X支公司分担损失不能成立。

三、庭审中上诉人强调与中国X财产保险股份有限公司X支公司存在管理及业务分歧，大倒行业苦水。

上诉人所说的行业苦水是经营同行业之间相互竞争形成的，与本案并无多大联系，两公司针对类似问题可以凭公司实力进行协商解决，公司之间不能形成一致处理意见的按照法律规定处理，不应将事态漫延到投保人即被上诉人来寻求答案，答案早在法律上就已明确谁来承担的问题，过多的强调同行业的对抗和竞争，有将责任转稼由投保人自行承担的嫌疑，按上诉人所说投保的船舶险其中包含货物的施救费，那被上诉人另投保货物险做什么用？从庭审查明的情况上看，船舶发生触礁事故后将会面临沉没或倾覆的危险，当时水域复杂及情况紧急，上诉人却怠于采取措拖，应由上诉人承担的责任，被上诉人先进行了承担，过程中一系列的前因后果导致了双方互不信任的局面，上诉人不具有诚意的言行只能说明上诉人承保业务范围小，不具有良好理赔的能力。同时，本案能够调解结案的，代理人也很希望，但上诉人提出XXXX元的调解数额已明显不合符被上诉人的标准，当调解目的难以达成时，法庭应当及时下判，才能抚慰人心！

综上所述，对于上诉人上诉的诉求及理由不能成立，以上代理意见，恳请合议庭充分考虑和采纳！

黄海林律师

X年X月X日

注：胜诉，判决驳回上诉人的诉讼请求，作为被上诉人的代理律师，圆满完成任务！